张明楷解读：伪造公文、证件的复印件，伪造不存在的国家机关印章是否构成伪造国家机关公文、证件、印章罪？

刑事正义

张明楷《刑法学》（第六版）

节选

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要研究的有以下几个问题：

1 .就伪造行为而言，公文、证件原本的复印件是否属于公文、证件？例如，将公文的复印件进行篡改后，再进行复印的行为，是否属于伪造、变造公文？国外刑法理论对此存在两种对立观点:肯定说认为，复印件在内容、字迹、形状等各方面都是原本的再现,强有力地证明了原本的客观性与真实性，故伪造公文、证件的复印件的行为，也属于伪造公文、证件。否定说认为，公文、证件只限于原本，而不包括复印件卅3）本书采取肯定说。第一, 伪造公文、证件时,不可能伪造原本，只能是伪造应当由国家机关制作的公文、证件。至于是以复印形式伪造，还是以其他方式伪造,不影响伪造的成立。第二,复印件具有证明力, 以复印件的方式伪造、变造公文、证件的行为，侵害了公文、证件的公共信用。

2 .没有制作权的人擅自制作非真实的国家机关印章的行为，是否成立伪造国家机关印章罪？例如,2021年3月，行为人伪造“中华人民共和国农业部”的印章并使用。如果说伪造行为仅限于伪造国家机关已经制作的公文、证件、印章，则该行为不成立本罪;但是,如果认为伪造行为包括伪造应当由国家机关制作的公文、证件、印章，则该行为成立本罪。本书的看法是，由于本罪的法益是国家机关公文、证件、印章的公共信用，而“中华人民共和国农业部”的印章所显示的是国家机关，故上述行为侵犯了国家机关印章的公共信用，宜认定为伪造国家机关印章罪。概言之，伪造印章时，并不需要存在与之相对应的真实的印章。基于同样的理由，伪造国家机关公文、证件时，只是意味着伪造应当由国家机关制作的公文、证件，而不要求存在与之相对应的真实的公文、证件。

3 .非法经营罪中的买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的行为,与本罪是什么关系？本书认为,如果上述行为属于经营行为，且严重扰乱市场秩序，情节严重的，成立非法经营罪与买卖国家机关公文、证件罪（不属于国家机关公文、证件的除外）的想象竞合，从一重罪处罚；上述行为不属于经营行为的，成立买卖国家机关公文、证件罪（买卖外国政府的公文、证件的，不成立买卖国家机关公文、证件罪）。

4 .买卖伪造、变造的国家机关公文、证件、印章的行为，是否成立买卖国家机关公文、证件、印章罪？例如，行为人明知是伪造的车辆年检证而购买并出售给他人，由于行为人与伪造者并不成立共犯，其行为又严重侵害了公文、证件、印章的公共信用,故宜认定为本罪。1998年12月29日全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第2条也规定，买卖伪造、变造的海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据或者国家机关的其他公文、证件、印章的，依照刑法第280条的规定定罪处罚。

5 .保管国家机关印章的人，出具内容虚假并加盖国家机关印章的公文的行为,应如何处理？例如，乙原本不是某国家机关的工作人员，但某国家机关保管印章的甲出具“乙系某国家机关工作人员”的虚假证明。本书认为，甲的行为成立伪造国家机关公文罪。因为虽然印章真实（其实，也可以认为印章虚假），但内容虚假，导致国民对国家机关公文产生怀疑，侵害了国家机关公文的公共信用。

6 .胜诉一方出卖胜诉的民事判决书的行为，是否构成买卖国家机关公文罪？本书持否定回答。这种行为虽然在形式上出卖了判决书,但实际上是转让债权，并没有侵害民事判决书本身的公共信用;行为人也没有损害国家机关公文的公共信用的故意。

7 .伪造、变造、买卖民用机动车号牌的行为是否成立本罪？这种行为虽然值得科处刑罚,但似乎难以按照本罪处理。刑法第280条第1款规定了伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪，但第281条规定了非法生产、买卖警用装备罪，将警用车辆号牌归属于警察专用标志，法定刑却明显低于前者（同样,刑法第375条第1款规定了伪造、变造、买卖武装部队公文、证件、印章罪，第3款规定了伪造、买卖武装部队专用标志罪，其中的军用标志包括武装部队车辆号牌，法定刑也低于伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪）。显然,如果将民用机动车号牌认定为国家机关证件，那么，对伪造、买卖民用机动车号牌的行为的处罚反而重于伪造、买卖警用机动车号牌、武装部队车辆号牌，因而明显不当。所以，对于伪造、变造、买卖民用机动车号牌的行为，不能认定为本罪。

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来源：节选自张明楷《刑法学》（第六版）P1361-12362