张明楷：不能简单地认为，只要行为人将他人占有的财物错误地评价为遗忘物的，就缺乏盗窃的故意

刑事正义

张明楷《刑法学》（第六版）

节选

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（五）盗窃罪的责任要素

1 .故意盗窃罪只能由故意构成。成立盗窃罪，要求行为人认识到自己所窃取的是他人占有的财物。误认为是自己占有、所有的财物而取回的,不成立盗窃罪。但是，不能简单地认为，只要行为人将他人占有的财物错误地评价为遗忘物的，就缺乏盗窃的故意。因为他人 “占有”是一个规范的要素，只要行为人认识到了被法官评价为他人占有的前提事实，就应认为行为人具备了盗窃罪的认识内容。例如，即使行为人误以为高尔夫球场内水池中的高尔夫球是遗忘物而取走，也应认定其有盗窃罪的故意。例如，即使行为人将高尔夫球场水池中的高尔夫球错误地评价为遗忘物而取走，或者将香山公园水池内他人投掷的硬币错误地评价为无主物而取走的，也应认定其有盗窃罪的故意。

再如，在被害人离开餐桌而忘了拿走手机或者将手机落在地上，但被害人仍在附近时,即使行为人将手机错误地评价为遗忘物，但只要行为人认识到被害人还在附近，就应认定其具有盗窃罪的故意。又如，在大学生将手提电脑放在教室的课桌内或者抽屉中时，即使行为人错误地评价为遗忘物,也应认定其具有盗窃故意。此外，即使是自己所有的财产，行为人明知处于他人合法占有的状态而窃回的，也成立盗窃罪。例如，行为人通过铁路运营部门将自己的财物从甲处托运至乙处，交付托运后又窃取该财物的，应认定为盗窃罪。就普通盗窃而言，还要求行为人认识到自己盗窃的财物数额较大。行为人将数额较大、巨大乃至特别巨大的财物误认为是价值微薄的财物而窃取，又不属于多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，不应认定为盗窃罪。

来源：节选自张明楷《刑法学》（第六版）P1246-1247